Alla kategorier › M&A - Företagsöverlåtelser ›

Vad är ett Aktieöverlåtelseavtal (SPA)?

Många upplever det som en fördel att själva få upprätta första utkastet till aktieöverlåtelseavtal (SPA). Vid auktionsförfaranden är det regel att säljaren upprättar avtalet med vid förhandlade överlåtelse kan det dock variera. Anledningen till att många vill upprätta det första utkastet är att man då känner sig hemma i formuleringarna och det går inte åt lika mycket kraft till att förstå vad som verkligen skrivs i avtalet. Detta är en marginell fördel, men kan underlätta vid en hastig process. De aktieöverlåtelseavtal (SPA) som idag används av större svenska advokatbyråer är i hög grad influerade av varandra och är i de närmaste identiska i utformning med många snarlika formuleringar. Det är sällan någon ny typ av reglering införs i ett aktieöverlåtelseavtal (SPA) såvida det inte är fråga om garantier och andra skrivningar som är direkt relaterade till den överlåtna verksamheten eller om parterna har kommit överens om en osedvanlig köpeskillingmekanism. En förhandling om en företagsöverlåtelse kretsat så gott som alltid kring några tiotal återkommande frågor, såsom:

1. längd på garantiperiod;
2. om ersättning ska lämnas för indirekt skada;
3. om köparens kännedom om omständigheter kring verksamheten ska påverka rätten till ersättning för garantibrott;
4. ansvarsbegränsningar m.m.

Dessa frågor avgörs i viss utsträckning genom de särskilda omständigheterna kring överlåtelsen, men oftast är det parterna vilja att sälja respektive köpa som avgör vilka eftergifter man är villig att göra. I förhandlingar mellan parter/ombud med olika erfarenhet av företagsöverlåtelser drabbas tyvärr också den erfarna parten/ombudet ofta av osedvanligt negativa skrivningar.

Standardiserade aktieöverlåtelseavtal

Då aktieöverlåtelseavtalen har kommit att anta en omfattande grad av standardiserad form är det lätt att identifiera vissa skrivningar som redan till sin typ är säljarvänliga eller köparvänliga. Aktieöverlåtelseavtalen är således i det närmast uppbyggda av modulsystem där vissa typer av regleringar lyfts in eller ut beroende på om man företrädes en säljare eller en köpare.

Köparvänligt aktieöverlåtelseavtal (SPA)

Kännetecknande för det köparvänliga aktieöverlåtelseavtalet (SPA) är blanda annat:

1. Omfattande garantier;
2. Del av köpeskillingen hålls i escrow fr framtida garantikrav eller betalas delvis ut efter tillträdet;
3. Köpeskillingen regleras utifrån nettokassa, rörelsekapital eller vinst efter tillträdet;
4. Köparens kännedom om målbolaget påverkar inte köparens rätt till ersättning för garantibrister;
5. Trösklar för garantiansvaret är låga och maximalt skadeståndsansvar för säljaren är högt;
6. Säljarens ansvar är inte begränsat i övrigt eller sådana begränsningar är få;
7. Definitionen av ersättningsgill skada för garantibrott är vid och omfattar både köparens och målbolagets skada. I starkt köparvänliga avtal kan även indirekt skada ersättas;
8. Köplagens felansvarsregler gäller (detta är inte vanligt förekommande);
9. Köparen tillerkänns ersättning i särskild ordning för särskilt utpekade risker i målbolaget (specifik indemnities);
10. I händelse av flera säljare så har dessa solidariskt ansvar för garantibrott;
11. konkurrensbegränsningar gäller för säljarens fortsatta verksamhet; samt
12. Transaktionen villkoras av för köparen väsentliga händelser.

Avtal vid en (1) köpare

Om köparen är ensam budgivare kan aktieöverlåtelseavtalet oftast vara relativt hårt mot säljaren i första utkastet. Det är mindre troligt att säljaren påverkas alltför negativt av ett ensidigt avtal, utan detta kan istället rättas upp av säljaren i de fortsatta förhandlingarna. Det juridiska ombudet måste dock vara lyhört för typen av transaktion och vilka parter som är inblandade. Det gäller att på rätt sätt återspegla andan i förhandlingarna och klientens intentioner i avtalet. Tyvärr är det alltför vanligt att jurister har en egen agenda vid upprättade av aktieöverlåtelseavtal där personlig prestige tillåts gå före klientnytta.

Avtal vid auktionsförfarande

I ett auktionsförfarande är det som regel säljaren som upprättas det första utkastet av aktieöverlåtelseavtalet. Detta utkast är normalt mycket säljarvänligt och innehåller bara det absolut nödvändiga åtagandena från säljaren vad gäller garantier samt en kontantutbetalning av köpeskillingen omedelbart vid tillträdet. Då köparen är en av flera i en auktionsprocess utgör oftast det första utkastet av aktieöverlåtelseavtalet den del av köparens bud och vägs in i utvärderingen av budet. Det första utkastet kan därför inte vara lika hårt mot säljare som då köparen är ensam budgivare.

Säljarvänligt aktieöverlåtelseavtal

Kännetecknande för det säljarvänliga aktieöverlåtelseavtalet är bl.a:

1. Begränsade garantier;
2. Stor del av eller hela köpeskillingen betalas direkt till tillträdet;
3. Köparens rätt till ersättning begränsas av köparens kännedom om målbolagets verksamhet;
4. Låg maximal ersättningsskyldighet;
5. Höga trösklar för minsta ersättningsbara individuella skada och minsta ersättningsbara sammanlagda nivå för ersättningsbara skador;
6. Ett stort antal andra begränsningar avseende säljarens garantiansvar;
7. Begränsning av säljarens ansvar till direkt skada;
8. Säljarens ansvar enligt köplagen gäller inte;
9. Om flera säljare finns ansvarar dessa individuellt i förhållande till sina ägarandelar;
10. Inga konkurrensbegränsningar;
11. Inga villkor för transaktionens genomförande.