Alla kategorier › M&A - Företagsöverlåtelser ›

Disclosure letter

Vad är ett disclosure letter?

Ett “disclosure letter” innehåller information som skulle utgöra “findings” i en due diligence-rapport. Syftet är att säljaren ska göra köparen medveten om omständigheter som kan utgöra brott mot säljarens garantier i överlåtelseavtalet och underlätta säljarens bevisbörda avseende köparens kunskap. Aktieöverlåtelseavtalet föreskriver då att säljaren inte ska ha något ansvar för garantibrott som har sitt ursprung i de omständigheter som redovisas (“disclosas”). Ofta uppstår förhandling om vilka omständigheter som säljaren ska tillåtas redovisa. En sådan förhandling är bara meningsfull i de situationer där köparens rätt att kräva ersättning inte begränsas av hans allmänna kunskap. Om köparen inte har rätt att kräva ersättning för omständigheter som han känt till (eller i vissa situationer borde ha känt till) försätta han troligen i ond tro redan då säljaren upplyser honom om omständigheten i sitt första utkast. Att omständigheten sedan raderas i den slutliga versionen torde sakna betydelse för köparens faktiska kunskap.

Disclosure letter som bilaga

Avvikelser från garantierna redovisas även ofta i bilagor som är direkt knutna till den aktuella garantin. En säljare kan t.ex. garantera att inga tvister föreligger utöver de tvister som redogörs för i en särskild bilaga. Att redogöra för avvikelser i bilagor till garantierna är en vanligare metod än att använda sig av. En fördel för säljarenär att denne kan friskriva sig för brott mot samtliga garantier genom att redogöra för omständigheterna i ett disclosure letter, medan en bilaga knuten till en vissa garanti normalt bara fritar säljaren för ansvar för brott mot just den garantin.

Utomlands

Utomlands, och då särskilt i USA, används disclosure letter oftast som en uttömmande begränsning för köparens rätt att framställa garantianspråk på grund av dennes kunskap. Hela datarumsmaterialet vid en due diligence-undersökning anses således inte omfattas av köparens kunskap på så sätt att köparen inte får framställa krav baserat på omständigheter som redovisats i datarumsmaterialet. Istället är det endast de brister som säljaren uttryckligen angivit i disclosure letter som begränsar köparens rätt.

Sverige

I Sverige förekommer det att överlåtelseavtal innehåller både särskilda bilagor med avvikelser från garantierna samt ett disclosure letter. Såvida inte särskilda omständigheter ger anledning till detta upplägg är det tveksamt om detta är den tydligaste metoden att redogöra för garantiavvikelser. Risken är att användande av dubbla metoder bara förvirrar vid en tolkning av avtalet. Man kan tänka sig att säljaren vill redogöra för omständigheter som inte uppenbart hänför sig till skrivningen i en viss garanti och således inte med lätthet kan anges i en viss bilaga. I sådana fall kan ett disclosure letter vara användbart trots att bilagor också används, med dessa situationer torde vara ganska begränsade.

Mall

Se här.