Alla kategorier › M&A - Företagsöverlåtelser ›

Sekretessavtal (NDA)

Syftet med ett sekretessavtal vid företagsförvärv

Ofta ingås ett sekretessavtal (NDA – Non disclosure agreement) som ett första skede vid diskussioner avseende ett företagsförvärv. Detta är då ett separat avtal som föregår eventuell avsiktsförklaring. Om ett särskilt sekretessavtal inte har ingåtts måste sekretessåtaganden tar in i avsiktsförklaringen. En säljare kan inte låta en köpare påbörja sin due diligence eller annars ta del av känslig information innan ett sekretessåtagande har lämnats. Sekretessavtalet har två huvudsakliga syften:

1. Förhindra att utlämnandet av känslig information till tredje man;
2. Förhindra att motparten använder känslig information i egna syftet.

Risker i ett sekretessavtal

Risken med att känslig information används felaktigt av en intressent ökar givetvis i de situationer där köparen kommer att få ta del av information som är särskilt känslig ur ett konkurrenshänseende så bör säljaren kräva att köparens sekretessåtagande kombinera med ett vite. Om informationen är särskilt eller om köparen inte vill ingå ett vitssantionerat sekretessåtaganden kan säljaren, som ett alternativ, dela upp due diligence-processen i två steg, varvid köparen bara är villig att dra på sig de stora kostnader som transaktionsprocessen medför om köparen har ett seriöst intresse av affären. Risken för att köparen bara är ute efter att komma åt känslig information blir då mindre. För en sådan köpare kan sekretessavtalets bestämmelser om att informationen inte får användas för andra syften än utvärdering av transaktionen innebära en risk. Om köparen t.ex. utvecklar snarlik teknik kan han sättas i “ond tro” om lösningar som köparen mycket väl hade kunnat utveckla utan kunskap från säljaren. I sådana situationer kan det krävas med komplicerade formuleringar i sekretessavtalet än vas som vanligtvis är fallet. I vissa speciella fall kan sista steget i due diligence-undersökningen till och med ligger efter ingåendet av överlåtelseavtalet. Den sistnämnda lösningen ställer stora krav på utformningen av överlåtelseavtalet vad gäller hantering av problem som upptäcks vid den del av due diligence-undersökningen som genomförs efter undertecknande av avtalet.

Viten i sekretessavtal

Den vanligaste situationen är att sekretessavtal och sekretessåtaganden inte är vitessanktionerad. När man väljer denna lösning bör man ha i åtanke att säljaren dels har bevisbördan för att ett sekretessbrott föreligger och dels har bevisbördan för att säljaren därigenom lidit skada, dvs. att värdet på säljarens aktier i målbolaget har minskat i värde.

Sekretessavtal mall

Se gratis mall här.