Alla kategorier › M&A - Företagsöverlåtelser ›

Skadeståndsbegränsning

Den för säljaren normalt viktigaste delen av aktieöverlåtelseavtalet är Skadeståndsbegränsning av säljarens ansvar för del i det överlåtna bolaget (målbolaget). Dessa skadeståndsbegränsningar brukar normalt inte gälla för andra åtaganden i överlåtelseavtalet än säljarens garantier.

Nedan följer en kort redogörelse för de vanligaste typerna av skadeståndsbegränsning.

Köparens kunskap

En mycket vital del av processen kring företagsöverlåtelser är den effekt som köparens kunskap ska få på säljarens garantiansvar enligt överlåtelseavtalet. Den grundläggande principen enligt köplagen är att köparen inte får åberopa fel som köparen borde ha känt till före tillträdet. 20 § köplagen lyder:

“Köparen får inte såsom fel åberopa vad han måste antas ha känt till vid köpet.

Har köparen före köpet undersökt varan eller utan godtagbar anledning underlåtit att följa säljarens uppmaning att undersöka den, får han inte såsom fel åberopa vad han borde ha märkt vid undersökningen, om inte säljaren har handlat i strid mot tro och heder.”

Andra stycket gäller även när köparen före köpet har fått tillträde att undersöka prov på varan och felet gäller en egenskap som skulle framgå av provet. Möjligheten för säljaren att åberopa 20 § föreligger även vid överlåtelse av aktiebolag.

För att säkerställa att köparen är medveten om uppmaningen att undersöka målbolaget vill säljaren gärna formellt reglera detta i överlåtelseavtalet. Någon uttrycklig uppmaning behöver dock inte vara nödvändig för att köparen ska anses ha uppmanats att undersöka målbolaget. Lagen krav skulle även kunna anses vara uppfyllt genom att ett datarum iordningställts och tillhandahålls köparen.

Säljarens kunskap

Det är också vanligt förekommande att vissa av säljarens garantier kvalificeras av säljarens kunskap. Det gäller ofta framåtriktade garantier och garantier som inkluderar vissa antaganden från säljaren, t.ex. att det, såvitt säljaren känner till, inte finns anledning att anta att någon tredje man har brutit mot ett visst avtal eller att det inte finns anledning att anta att någon myndighet kommer att vidta vissa åtgärder mot säljaren. Väldigt ofta anges specifikt vad som omfattas av säljarens kunskap. Man kan t.ex. ange att med säljarens kunskap avses person X och Y:s faktiska kunskap vid tillfället för utställande av garantierna.

Maximalt skadestånd (cap)

“Cap” är en beteckning för det maximala belopp som säljaren kan bli skadeståndsskyldig för enligt överlåtelseavtalet. Normalt är det bara skadeståndsskyldigheten för garantibrott som begränsas, medan ersättningsansvaret för övriga avtalsklausuler är obegränsat.

En “normal” cap har under de senaste åren legat på 10-50% av köpeskillingen. Jämfört med amerikansk marknadspraxis så ligger nivåerna på en sådana total skadeståndsbegränsning relativt högt i Sverige, och engelsk praxis ligger ännu högre. Nivåerna på de totala ansvarsbegräsningarna är naturligtvis beroende av en rad faktorer, t.ex. det rådande marknadsläget, parternas styrkeförhållande, övriga villkor i överlåtelseavtalet såsom ansvaret för indirekta skador och garantikatalogens omfattning samt aktuella risker i berörd verksamhet. En skadeståndsbegränsning på värden över köpeskillingen borde inte kunna bli aktuella.

Tröskel (threshold)

“Threshold” betecknas det minimibelopp som en skada orsakad av ett garantibrott ska överstiga för att vara ersättningsgill enligt överlåtelseavtalet. Om tröskelbeloppet är satt till SEK 100 000 och en garantibrist medför att en skada på SEK 80 000 anses denna skada inte utgöra en ersättningsgill skada. Ett vanligt undantag från denna regel är s.k. epidemiska skador (likadana skador som förekommer i en rad situationer utgör enskilda skador var och en för sig. I sådana fall brukar parterna avtala om att samtliga skador ska anses utgöra en och samma skada vid beräkning av tröskelbeloppet.

Korg (basket)

Köparens rätt till skadestånd för garantibrott brukar göras beroende av att de sammanlagda skadorna som köparen lidit når upp till en viss nivå (en “korg” med skador). Bara de skador som överstiger tröskelnivån (se ovan) får räknas med i beräkningen om miniminivån för “korgen” överstigs. När korgnivån väl överstigits kan överlåtelseavtalet tillerkänna köparen ersättning för hela den lidna skadan.

Garantiperiod

Normalt överenskommer parterna om en period under vilken säljaren är ansvarig för garantibrott. Efter denna period har köparen inte rätt till skadestånd från säljaren. Köpare brukar ofta kräva att de ska hinna upprätta och analysera en årsredovisning för målbolaget innan garantiperioden har löpt ut. Garantiperioder på mellan 12-18 månader är därför vanligt förekommande.